Экономическая концентрация: приобретение доли в ООО в Узбекистане

Приобретение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО) является одним из наиболее распространенных способов инвестирования, изменения состава участников общества и установления корпоративного контроля.

С точки зрения корпоративного права такая сделка влечет переход к приобретателю комплекса прав участника общества. К ним относятся право участвовать в управлении обществом, голосовать на общем собрании участников, получать часть распределяемой прибыли и претендовать на часть имущества при ликвидации общества.

Однако приобретение значительной доли в ООО может иметь последствия не только для корпоративных отношений внутри общества, но и для состояния конкуренции на соответствующем товарном или финансовом рынке. В отдельных случаях такая сделка приводит к сосредоточению корпоративного контроля, объединению экономических ресурсов и усилению рыночного положения определенного лица или группы лиц.

Поэтому законодательство Республики Узбекистан предусматривает предварительный государственный контроль отдельных сделок по приобретению долей в обществах с ограниченной ответственностью.

Основным специальным нормативным актом в данной сфере является Положение о порядке получения предварительного согласия для осуществления экономической концентрации, утвержденное постановлением Кабинета Министров Республики Узбекистан от 1 мая 2024 года № 256.

Понятие экономической концентрации применительно к ООО

Экономическая концентрация представляет собой заключение сделок или совершение иных действий, которые приводят к преобладанию хозяйствующего субъекта либо группы лиц и оказывают влияние на состояние конкуренции на товарном или финансовом рынке.

Применительно к обществу с ограниченной ответственностью экономическая концентрация прежде всего выражается в приобретении лицом или группой лиц значительной доли в уставном капитале общества.

При этом экономическая концентрация не сводится исключительно к формальному переходу права собственности на долю. Значение имеет экономический результат сделки, включая:

• возможность влиять на решения общего собрания участников;
• возможность определять стратегию деятельности общества;
• установление прямого или косвенного корпоративного контроля;
• объединение хозяйственной деятельности приобретателя и общества;
• изменение рыночных долей соответствующей группы лиц;
• усиление положения общества или инвестора на определенном рынке.

Следовательно, при правовой оценке сделки необходимо учитывать не только размер приобретаемой доли, но и корпоративные, экономические и конкурентные последствия ее приобретения.

Приобретение более 1/3 долей как форма экономической концентрации

Государственный контроль экономической концентрации распространяется на случаи, когда лицо или группа лиц приобретает право распоряжаться более чем одной третью долей в уставном капитале ООО.

Таким образом, формальным корпоративным порогом является приобретение доли, превышающей одну треть уставного капитала общества.

Данный критерий означает, что приобретение ровно одной трети долей само по себе не образует установленный Положением порог. Обязанность по получению предварительного согласия возникает при приобретении доли, превышающей одну треть.

Порог определяется не только по одной конкретной сделке, но с учетом уже принадлежащих приобретателю долей.

Например, если лицо владеет 20 процентами долей ООО и приобретает дополнительно 15 процентов, его совокупная доля составит 35 процентов. В таком случае корпоративный порог будет превышен.

Аналогично должны учитываться доли, принадлежащие другим лицам, входящим с приобретателем в одну группу лиц. Поэтому дробление долей между связанными компаниями или физическими лицами не исключает применения правил об экономической концентрации.

Понятие приобретения права распоряжения долями

Для целей антимонопольного контроля имеет значение не только формальное приобретение права собственности на долю, но и получение права распоряжаться соответствующей долей. Такое право может возникать на основании:

• договора купли-продажи доли;
• договора дарения;
• обмена;
• внесения доли в уставный капитал другого юридического лица;
• соглашения между участниками;
• доверительного управления;
• залога доли, если залогодержатель получает право определять порядок голосования;
• опционных и иных договорных конструкций;
• иных сделок, в результате которых лицо получает возможность определять реализацию корпоративных прав.

Следовательно, при определении необходимости предварительного согласия должна анализироваться фактическая структура сделки. Формальное наименование договора не имеет решающего значения, если его результатом становится переход контроля над более чем одной третью долей ООО.

Финансовые критерии обязательного согласования

Превышение корпоративного порога в одну треть не всегда означает автоматическую обязанность получить предварительное согласие антимонопольного органа. Дополнительно должно выполняться хотя бы одно из установленных финансовых условий.

Предварительное согласие требуется, если:

1. балансовая стоимость активов одного из участников сделки или его выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает 250.000 БРВ (примерно 9.165.000 долларов США; или
2. совокупная балансовая стоимость активов участников сделки либо их совокупная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает 500.000 БРВ (примерно 18.330.000 долларов США).

Таким образом, необходимость согласования определяется одновременно по двум группам критериев:

• корпоративному — приобретение более одной трети долей ООО;
• финансовому — превышение установленного размера активов или выручки.

Если корпоративный порог превышен, но финансовые показатели не достигают установленных значений, предварительное согласие, как правило, не требуется. Вместе с тем проверка должна проводиться не только в отношении непосредственного приобретателя, но и с учетом состава группы лиц, к которой он относится.

Инвестор и участники сделки

Инвестором признается физическое или юридическое лицо, а также группа лиц, которые приобретают доли в уставном капитале хозяйствующего субъекта от своего имени и за свой счет. Участниками сделки являются:

• инвестор;
• ООО, доли в котором приобретаются;
• в соответствующих случаях другие лица, входящие в одну группу с инвестором или обществом.

Для целей антимонопольного анализа изучается не только деятельность самого инвестора, но и деятельность подконтрольных ему либо контролирующих его лиц. Это особенно важно в случаях, когда приобретателем выступает:

• холдинговая компания;
• иностранная компания;
• специальная проектная компания;
• компания, созданная непосредственно для приобретения долей;
• физическое лицо, контролирующее другие хозяйствующие субъекты;
• участник международной корпоративной группы.

Антимонопольный орган оценивает всю экономическую группу, а не только формального приобретателя доли.

Значение группы лиц при приобретении долей ООО

Группа лиц представляет собой совокупность физических и юридических лиц, имеющих единый экономический интерес и соответствующих установленным законодательством признакам взаимосвязанности.

Институт группы лиц необходим для предотвращения обхода антимонопольных требований через распределение корпоративного участия между взаимозависимыми субъектами. При расчете объема приобретаемых долей могут учитываться:

• доли, принадлежащие непосредственно инвестору;
• доли, принадлежащие его дочерним организациям;
• доли, принадлежащие контролирующим его лицам;
• доли лиц, находящихся под общим контролем;
• доли иных взаимосвязанных участников группы.

Например, если одна компания группы владеет 20 процентами долей ООО, а другая компания той же группы приобретает еще 20 процентов, совокупное участие группы составит 40 процентов. В таком случае порог более одной трети будет превышен.

Антимонопольный орган вправе запрашивать сведения о структуре владения, составе участников, корпоративном контроле и участии инвестора в других хозяйствующих субъектах.

Конечные бенефициарные собственники

При подаче заявления участники сделки обязаны представить сведения о физических лицах, которые фактически контролируют юридические лица посредством прямого или косвенного владения более чем 25 процентами долей. Такие лица рассматриваются как основные бенефициарные собственники.

Раскрытие бенефициаров позволяет антимонопольному органу установить:

• кто в действительности контролирует инвестора;
• имеются ли связи между сторонами сделки;
• входят ли участники сделки в одну группу лиц;
• осуществляется ли приобретение в интересах третьего лица;
• какие иные хозяйствующие субъекты контролируются теми же бенефициарами.

Особое значение раскрытие бенефициарной структуры имеет при трансграничных сделках, где непосредственный инвестор может быть зарегистрирован в иностранной юрисдикции и являться промежуточной холдинговой компанией.

Исключения для отдельных сделок с долями ООО

Положение предусматривает ряд случаев, когда его требования не применяются. К сделкам с ООО относятся, в частности, следующие исключения.

1. Приобретение долей учредителями при создании общества. Распределение долей между учредителями в момент учреждения ООО не рассматривается как сделка, требующая предварительного согласия в порядке экономической концентрации. Это объясняется тем, что общество только создается и ранее самостоятельного хозяйствующего субъекта, контроль над которым переходит к другому лицу, не существует.

2. Приобретение обществом собственных долей. Требования предварительного согласования не применяются к приобретению самим ООО долей в собственном уставном капитале. Однако последующее распределение или отчуждение такой доли третьему лицу должно оцениваться отдельно.

3. Преобразование ООО. Требования не применяются при преобразовании общества в иную организационно-правовую форму при условии сохранения размера уставного капитала. В данном случае происходит изменение организационно-правовой формы, но не обязательно меняется структура контроля.

4. Приобретение долей физическим лицом. Положение предусматривает исключение для приобретения долей физическим лицом, если на момент обращения такое лицо не распоряжается более чем 25 процентами долей какого-либо хозяйствующего субъекта. Данное исключение требует внимательного применения. Необходимо учитывать не только прямое владение физического лица, но также его возможное участие в группе лиц и косвенный контроль над юридическими лицами.

Момент получения предварительного согласия

Заявление должно быть подано до совершения сделки по приобретению долей. Это означает, что участники не вправе завершать переход права на долю до получения решения антимонопольного органа, если сделка соответствует корпоративным и финансовым критериям экономической концентрации.

На практике условие о предварительном согласовании целесообразно включать непосредственно в договор купли-продажи доли. Договор может предусматривать, что:

• его вступление в силу зависит от получения предварительного согласия;
• переход права на долю осуществляется после получения согласия;
• расчеты производятся после выполнения отлагательного условия;
• стороны обязуются совместно подготовить необходимые документы;
• отказ антимонопольного органа является основанием для прекращения договора.

Такая конструкция снижает риск признания сделки совершенной до получения обязательного согласия.

Орган, рассматривающий заявление

Компетенция по рассмотрению заявления зависит от территории деятельности участников и статуса инвестора. Центральный аппарат Комитета по развитию конкуренции и защите прав потребителей рассматривает заявление, если:

• участники сделки осуществляют деятельность в нескольких регионах;
• стороны сделки находятся в разных регионах;
• доли в ООО приобретаются иностранным физическим или юридическим лицом.

Территориальный орган Комитета рассматривает заявление, если все участники осуществляют деятельность в пределах одного региона. Следовательно, приобретение доли в узбекском ООО иностранной компанией или иностранным гражданином относится к компетенции центрального антимонопольного органа.

Порядок обращения за предварительным согласием

Заявление подается в электронной форме через Центр государственных услуг или Единый портал интерактивных государственных услуг. Заявителем может быть один из участников сделки либо его представитель, полномочия которого подтверждены соответствующим документом.

К заявлению прилагаются:

• сведения об инвесторе;
• сведения об ООО, доли которого приобретаются;
• информация о размере приобретаемой доли;
• сведения о составе участников общества;
• документы о государственной регистрации;
• финансовая и статистическая отчетность;
• информация о видах деятельности;
• сведения о произведенных и реализованных товарах;
• информация о составе группы лиц;
• сведения о конечных бенефициарных собственниках.

Для нерезидента — юридического лица представляется копия документа о государственной регистрации или заменяющего его документа. Для иностранного физического лица представляется копия паспорта.

Финансовая отчетность на иностранном языке должна быть официально переведена на государственный язык и нотариально удостоверена. При этом запрещается требовать от заявителя сведения и документы, прямо не предусмотренные Положением.

Финансовая и хозяйственная информация

Участники сделки представляют сведения о видах своей деятельности за два года, предшествующих подаче заявления. Если деятельность осуществляется менее двух лет, информация представляется за фактический период деятельности. Необходимо раскрыть:

• основные виды деятельности;
• виды производимых товаров;
• виды реализуемых товаров;
• объемы производства;
• объемы реализации;
• финансовые показатели;
• активы;
• выручку;
• информацию о связанных хозяйствующих субъектах.

Такие сведения необходимы для определения того, действуют ли инвестор и приобретаемое ООО:

• на одном и том же товарном рынке;
• на смежных рынках;
• на рынках поставки и потребления;
• в качестве потенциальных конкурентов.

Рассмотрение заявления

Заявление рассматривается специальной комиссией антимонопольного органа. Если сделка не оказывает влияния на конкуренцию, решение принимается не позднее 30 календарных дней с момента получения необходимых документов и сведений. Если приобретение долей может привести к ограничению конкуренции, срок рассмотрения может быть продлен для проведения дополнительного анализа, но не более чем на два месяца.

При рассмотрении сделки антимонопольный орган оценивает:

• размер приобретаемой доли;
• возможность инвестора влиять на решения ООО;
• рыночные доли инвестора и общества;
• связи с другими хозяйствующими субъектами;
• уровень концентрации соответствующего рынка;
• наличие действующих конкурентов;
• возможность появления новых конкурентов;
• административные, экономические и технологические барьеры входа;
• влияние сделки на цены, качество и ассортимент товаров;
• последствия сделки для потребителей.

Основания для отказа

Антимонопольный орган отказывает в предварительном согласии, если:

1. приобретение долей может привести к возникновению или усилению доминирующего положения хозяйствующего субъекта или группы лиц;
2. сделка может привести к ограничению конкуренции на товарном или финансовом рынке;
3. в представленных документах выявлены недостоверные или искаженные сведения.

Отказ по иным основаниям при рассмотрении сделок по приобретению долей не допускается. Следовательно, отказ должен быть основан на конкурентных последствиях сделки либо на недостоверности представленной заявителем информации.

Возможность согласования сделки при наличии потребительской выгоды

Даже если приобретение доли может усилить доминирующее положение или ограничить конкуренцию, сделка может быть согласована, если участники докажут, что она принесет потребителям существенную выгоду. Такая выгода может заключаться в:

• снижении цен;
• повышении качества товаров или услуг;
• модернизации производства;
• внедрении новых технологий;
• расширении ассортимента;
• повышении доступности товаров;
• развитии новых каналов реализации;
• увеличении объемов производства;
• улучшении надежности поставок.

Преимущества должны быть конкретными и подтверждаемыми. Общего утверждения о том, что сделка является инвестиционной или способствует развитию бизнеса, недостаточно. Заявитель должен обосновать связь между приобретением доли и ожидаемой выгодой для потребителей.

Условное согласие и компенсационные меры

Антимонопольный орган вправе предоставить согласие при условии выполнения требований, направленных на сохранение конкуренции. Такие требования могут иметь структурный или поведенческий характер.

Сбор за предоставление согласия

При подаче заявления уплачивается первоначальный сбор в размере одной базовой расчетной величины (БРВ). После принятия решения о согласовании сделки рассчитывается окончательный размер сбора. Для приобретения долей юридическим лицом — резидентом сбор определяется в размере 0,05 процента от совокупной выручки участников сделки за последний календарный год.

При отсутствии выручки расчет осуществляется исходя из совокупной балансовой стоимости активов. Минимальный размер сбора составляет 7 БРВ, максимальный — 1000 БРВ. Для иностранных инвесторов предусмотрен специальный порядок расчета с учетом их финансовой отчетности и валютного курса Центрального банка.

Оставшаяся часть сбора должна быть уплачена в течение 30 календарных дней после направления соответствующего уведомления. При неуплате сбора в установленный срок решение о предварительном согласии отменяется.

Срок действия согласия

Сделка по приобретению доли должна быть совершена в течение 1 (одного) года с момента принятия решения о предварительном согласии. Если переход доли не осуществлен в течение этого срока, решение утрачивает силу. Для последующего совершения сделки необходимо повторно обратиться за согласованием. Поэтому при планировании сделки необходимо учитывать:

• сроки корпоративного одобрения;
• сроки нотариального оформления;
• сроки государственной перерегистрации;
• получение иных согласований;
• исполнение условий договора;
• возможные изменения структуры участников.

Наследование и правопреемство

Для односторонних сделок или юридических фактов, связанных с наследованием и правопреемством, предусмотрен специальный уведомительный порядок. Если в результате наследования или правопреемства лицо получает право распоряжаться долей в размере, превышающем установленный порог, оно должно направить уведомление антимонопольному органу в течение 15 календарных дней со дня возникновения соответствующего права.

В уведомлении указываются:

• наименование ООО;
• размер приобретенной доли;
• сведения об участии лица в других хозяйствующих субъектах.

Таким образом, в подобных случаях применяется не предварительное согласование, а последующее уведомление.

Последствия приобретения доли без предварительного согласия

Если участник приобрел более одной трети долей ООО без обязательного предварительного согласия, антимонопольный орган возбуждает дело о нарушении законодательства о конкуренции. По результатам рассмотрения дела специальная комиссия может принять решение:

• об отказе в праве владения приобретенной долей;
• о восстановлении положения, существовавшего до сделки;
• о последующем согласовании приобретения доли;
• о применении иных предусмотренных мер.

Независимо от принятого решения на нарушителя может быть наложен штраф за совершение сделки без предварительного согласия. Если сделка привела к ограничению конкуренции, она может быть признана судом недействительной по иску антимонопольного органа.

В результате стороны могут столкнуться с необходимостью:

• возвратить долю продавцу;
• возвратить уплаченную цену;
• отменить корпоративные изменения;
• восстановить прежний состав участников;
• отменить решения, принятые с использованием приобретенной доли;
• исполнить предписание антимонопольного органа;
• уплатить штраф.